Certo

Da Wikipedia, a enciclopedia libre.
Ir á navegación Ir á busca
Nota de desambiguación.svg Desambiguación : se está a buscar outros significados, consulte Dereito (desambiguación) .

O dereito , no léxico xurídico, é o conxunto de normas xurídicas presentes nun sistema xurídico e / ou as normas xurídicas que regulan unha disciplina específica, pero tamén un sinónimo de poder ou facultade . Por extensión tamén indica a ciencia que estuda as normas xurídicas e as fontes xurídicas; aínda outros significados poden derivar de fraseoloxías detalladas.

Iustitia ( Xustiza (deidade) ) é unha personificación simbólica do poder coercitivo dun tribunal: unha espada que representa a autoridade do Estado, unha balanza que representa un estándar obxectivo e unha venda que indica que a xustiza debe ser imparcial

Evolución histórica do significado

Dereito natural

Catro avogados naturais (comezando pola esquerda, arriba): Cicerón [1] , Santo Tomás [2] , Grotius [3] e Radbruch [4] [5] [6] .
Icona de lupa mgx2.svg O mesmo tema en detalle: Dereito natural .

Unha das concepcións máis antigas é a chamada teoría do dereito natural ou lei natural , unha corrente filosófica compartida por moitos pensadores, incluído Cicerón nos De legibus , Ulpiano , Agostino d'Ippona , Tommaso d'Aquino e Ugo Grzio , pai da lei natural moderna, que funda a lei natural no carácter racional do home. Esta teoría postula a existencia dunha serie de principios eternos e inmutables, inscritos na natureza humana, aos que reciben o nome de lei natural . A lei positiva (é dicir, a lei realmente vixente) non sería máis que a tradución a normas deses principios. O método adoptado polo lexislador é, polo tanto, un método dedutivo: normas particulares son derivadas (por dedución) de principios universais. O problema é que non sempre hai un acordo total sobre cales son os principios universais que inspiran as normas xurídicas.

Na Idade Media as igrexas , os principais afirmadores do dereito natural, tendían a identificalo cos principios ditados polos seus textos sagrados (a Biblia , o Corán , etc.); eruditos laicos con diferentes principios (de xustiza , equidade , pobo, estado, etc.). Dado que non hai acordo sobre os principios básicos (a non ser que sexan impostos por un poder autoritario), cae o fundamento da teoría do dereito natural.

Na idade moderna identificouse a orixe do dereito en diferentes aspectos da natureza humana, incluíndo a moral ( Leibniz , Thomasius , Kant ) e a forza ( Hegel , Savigny ).

O século XIX e o positivismo

Icona de lupa mgx2.svg O mesmo tema en detalle: o positivismo xurídico .

Cara a finais do século XIX, sobre a onda de teorías filosóficas positivistas, afírmase (e segue sendo predominante durante moito tempo) o chamado positivismo xurídico ou positivismo xurídico que, opoñéndose ao xurídico natural , afirma todo o contrario que a lei é a lei única e exclusivamente positiva, é dicir, a lei positivada de xeito efectivo, e non hai espazo para ningunha lei natural que transcenda o dereito positivo. Segundo a maioría dos eruditos positivistas xurídicos (especialmente en Italia), o dereito identifícase coa norma xurídica (positivismo xurídico normativo). A lei, polo tanto, non sería máis que unha serie de normas que regulan a vida dos membros dunha sociedade, co fin de garantir a súa convivencia pacífica. A lei (e os principios subxacentes) desprázase así do campo do transcendente ao do inmanente, do dominio da natureza ao da cultura. O método adoptado polos positivistas xurídicos é, a diferenza do dos avogados naturais, un método indutivo: dado que non hai principios universais e eternos, os principios nos que se basea a lei derivan por indución (é dicir, por abstracción) de normas xurídicas particulares e continxentes. .

Non obstante, os defensores do positivismo xurídico teñen algo en común cos do dereito natural : todos caen na categoría filosófica dos "realistas", é dicir, aqueles que pensan na realidade como un obxectivo, externo "dado" e como tal independente. do observador. A lei, como toda realidade, tamén sería un dato obxectivo, que o erudito limita a investigar e o xuíz a aplicar, sen modificalo de ningún xeito. En definitiva, unha concepción estática do dereito.

As teses "realistas" son contestadas por teóricos que poden adscribirse á corrente filosófica do relativismo ou do escepticismo . A diferenza dos "realistas", os "escépticos" pensan (a raíz das modernas teorías científicas e filosóficas do século XX) que non é posible unha observación "obxectiva" e "separada" da realidade e que o observador, interpretando a realidade , necesariamente inflúes nel. Toda análise debe ser necesariamente "subxectiva", xa que o compoñente do suxeito non se pode eliminar na análise da realidade. O suxeito non só "observa", senón que "(re) crea" a realidade. Para os que aceptan teses escépticas, o dereito non pode, polo tanto, ser un mero "dado", un conxunto fixo e inmutable de normas ( positivismo xurídico ) ou principios eternos ( lei natural ). Os teóricos que estudan a lei (os xuristas , cuxo conxunto de escritos constitúe a chamada "doutrina") e os practicantes que a aplican (os xuíces, cuxo conxunto de sentenzas constitúe a chamada xurisprudencia ) non son "investigadores" ou "aplicadores" dunha realidade xa dada pero, no mesmo momento en que a interpretan, convértense en auténticos "creadores". O teórico, discutindo a lei, "crea" a lei; o xuíz, ao emitir unha sentenza, "crea" lei. A concepción da lei propia do escepticismo é, polo tanto, dinámica e non estática.

O século XX e a interpretación marxista e o construtivismo

Outra interpretación, apoiada por Kelsen , vía a lei como unha mera técnica social, avaliando só a súa eficiencia e separándoa da natureza humana; esta é a forma principal de estudar e tratar de comprender a lei.

Segundo a formulación dada polos xuristas soviéticos no seu primeiro congreso de 1938, a interpretación marxista do fenómeno xurídico resúmese na seguinte definición: "A lei é o conxunto de regras de conduta que expresan a vontade da clase dominante, establecida por lei, así como dos seus costumes e regras de convivencia sancionadas polo poder estatal, cuxa aplicación está garantida pola forza coercitiva do estado co fin de protexer, sancionar e desenvolver relacións e sistemas sociais vantaxosos e convenientes para o fallo. clase ". [7]

Unha concepción teórica máis moderna -que xurdiu cara a finais de século- foi o construtivismo xurídico, sobre todo grazas aos teóricos anglosaxóns e segundo esta teoría o ser humano observa, modifica, inflúe, interpreta e crea simultaneamente; a realidade descóbrese e invéntase, obsérvase e constrúese ao mesmo tempo; non somos completamente libres, pero tampouco estamos completamente atados; sufrimos unha forte interferencia coa realidade, pero intervimos intensamente para modificala. Polo tanto, para o construtivismo, por unha banda, o intérprete (xurista ou xuíz) está ancorado ás normas existentes, xa que non as pode ignorar: non pode ser totalmente creativo, como afirmarían os escépticos. Por outra banda, tamén é certo que cando interpreta as normas xurídicas cun propósito teórico ou as aplica a un caso concreto, sempre pon algo propio nelas: inflúe nelas xa que afecta á súa futura interpretación e aplicación. O papel do intérprete non é polo tanto notarial e pasivo, como afirmarían os realistas. O xurista (ou o xuíz) non se limita só a interpretar, nin só a crear. Interpreta e crea: crea mentres interpreta. E fai as dúas cousas non dun xeito arbitrario, senón sempre fortemente unido polo ambiente histórico, cultural e xurídico no que xorde. Segundo o construtivismo , o dereito é en conclusión un feito dinámico, un proceso ( Roberto Zaccaria ), unha práctica social de carácter interpretativo ( Ronald Dworkin ), na que a norma xurídica e a súa interpretación interactúan constantemente a favor dos cidadáns.

O debate sobre a definición

O termo dereito úsase con diferentes significados:

Se fai referencia ao conxunto de normas vixentes nun Estado nun momento dado e que responden á necesidade dos cidadáns de vivir nunha sociedade o máis ordenada e tranquila posible; neste caso falamos de dereito obxectivo . Ás veces, con todo, o termo dereito adquire un significado diferente, xa que se corresponde co concepto de "poder, facultade"; neste caso falamos de dereito subxectivo . Non obstante, o problema dunha definición concreta e específica comprometeu a estudosos de todas as idades e aínda constitúe un problema aberto, cuxa solución depende en gran parte do marco filosófico ao que se refire cada estudoso e a través do cal afronta a cuestión.

Por exemplo, Stefano Rodotà , político, xurista e académico italiano, propúxose dar a súa propia definición do termo lei, definíndoa como “un aparello simbólico que estrutura unha organización social incluso cando se sabe que algunhas das súas regras son destinado a seguir sendo inaplicable ”. Cando falamos do dereito como ciencia, o termo asume unha connotación tal que indica o estudo do dereito; Por lei aquí enténdese xeralmente a xurisprudencia , o estudo das normas. Non existe unha resposta que se poida definir absolutamente exacta porque a lei ten distintas manifestacións dependendo do modelo examinado (por exemplo, só hai que pensar na distinción entre o dereito civil dos estados da Europa continental e os relacionados con eles e o común dereito dos países anglosaxóns .

Cunha definición máis complexa, a lei pódese definir como a regulación das relacións entre individuos que forman parte dunha colectividade estatal, axudada pola garantía da súa observancia polo poder da autoridade estatal, que sanciona as violacións das normas establecidas e "codificadas". "( Dereito penal ) por parte do Estado a través do xuízo penal (Dereito procesal penal), establece as regras que os individuos deben observar nas súas relacións entre si ( Dereito civil ), decide con imparcialidade sobre as disputas entre individuos a través do proceso civil (proceso civil) lei), organiza servizos públicos e administración pública ( dereito administrativo) co dereito dos cidadáns a facer cumprir as normas establecidas para a actividade da administración pública e dos servizos públicos a través do proceso administrativo e coa obriga dos cidadáns de contribuír segundo determinadas normas ( lei tributaria ) aos recursos necesarios para o funcionamento dos servizos públicos e da administración pública, co dereito de que os cidadáns teñan verificado por un xuíz a corrección da contribución que lles foi solicitada (proceso tributario). O dereito internacional rexe as relacións entre estados, cidadáns de diferentes estados ( dereito internacional privado ) e organizacións internacionais (dereito das organizacións internacionais ).

A tradición xermánica ten a peculiaridade de ter desenvolvido unha ciencia xurídica unitaria do dereito público, chamada Staatsrecht (dereito do estado), que disciplina o dereito constitucional, o dereito administrativo e o dereito internacional dun xeito unitario, coherente e estruturado. Esta sistematización orgánica falta na tradición italiana do dereito público na que os aspectos do dereito administrativo e do dereito constitucional son máis tratados. [9]

O interese lexítimo

A doutrina xurídica italiana e logo tamén o dereito administrativo italiano tamén desenvolveron o concepto de interese lexítimo , un concepto que non se comparte en todas as lexislacións. O interese lexítimo é o interese dunha persoa física ( persoa física ou persoa xurídica ) para garantir que as operacións do estado e doutras administracións públicas teñan lugar de conformidade coa lei e a normativa fixada para o seu funcionamento.

O interese lexítimo ten unha forza maior que o do dereito obxectivo e obviamente oponse cando a actividade do organismo público prexudica o interese do individuo ao non aplicar correctamente as regras que regulan o procedemento administrativo , é dicir, as regras que regulan as actividades da administración pública. . Isto significa que, por violación das regras de procedemento impostas ás accións da administración pública, o particular, que ten interese (precisamente definido como lexítimo) na observación puntual destas normas, pode impugnar o acto da administración pública, o que considera non asumido.con cumprimento de todas as normas, ante os órganos de xustiza administrativa para obter a cancelación total ou parcial do acto administrativo que se asume ilexítimamente.

Particións principais e ramificacións

Como ocorre coas outras ciencias sociais , é habitual dividir a lei nunha serie de disciplinas diferentes, aínda que esta división non se debe entender nun sentido absoluto, senón que se fai simplemente con fins didácticos ou prácticos. A fronteira entre o dereito privado e o dereito público xa estaba presente, aínda que de forma embrionaria, na época dos primeiros xuristas romanos. Convértese entón nunha distinción teórica só a partir do século XIX como sistema de división entre a parte civil e política da sociedade. O primeiro sistema, ou o privado, trataba do civil mentres que o publicista co político. Polo principio, polo tanto, concibíronse como sistemas independentes e independentes, aínda que só comparándoos se puidesen entender as diferenzas.

Unha das principais distincións da lei está entre:

  • dereito público , que trata das relacións entre o Estado ou outros organismos e suxeitos públicos , privados ou públicos, cando o Estado ou outros organismos públicos actúan " ius iuris " e, polo tanto, empregan un poder ou unha autoridade pública para a protección dun interese público e un procedemento establecido por lei ou regulamento. Non obstante, o Estado (e ás veces outros organismos públicos) tamén pode actuar "' iure imperii ", é dicir, empregando a forza pública para garantir que un principio legal, unha disposición ou unha orde sexan concretamente respectados por particulares;
  • o dereito penal é a parte do dereito público que prevé a previsión de sancións penais a calquera que cometa accións que o sistema xurídico recoñece como delito ;
  • o dereito privado , que é a parte da lei que regula as relacións entre suxeitos privados, ou entre suxeitos privados e suxeitos públicos cando estes actúan "' iure privatorum' ", é dicir, coma se fosen suxeitos privados, sen facer uso do seu poderes públicos para a protección dun interese público;
  • copyright , é a parte do dereito privado que ten a finalidade de protexer o acto creativo, o investimento nel ea difusión da arte e da ciencia a través do recoñecemento do autor orixinal da obra dunha serie de ambos os dereitos morais e patrimoniais.
  • o dereito civil , unha rama do dereito privado , que rexe o conxunto de normas xurídicas que rexen as relacións entre individuos en determinadas materias;
  • a lei da guerra , que identifica o conxunto de normas legais - tanto nacionais como internacionais - que rexen a conduta das partes nunha guerra .
  • o dereito internacional , a rama do dereito que regula os fenómenos xurídicos relativos a suxeitos de distintos ordenamentos xurídicos, cada un deles dotado de soberanía , que actúan como suxeitos propios sobre a base de tratados internacionais que regulan a súa existencia, competencias e métodos de intervención (obviamente os tratados internacionais só obrigan aos estados que os asinaron, pero as organizacións internacionais intentan impor a súa autoridade a todos os estados tamén grazas ao apoio dos estados máis poderosos e influentes). Á súa vez divídese en varias disciplinas específicas.

As fontes do dereito en Italia

Icona de lupa mgx2.svg O mesmo tema en detalle: Fontes do dereito .

Por fontes do dereito entendemos o conxunto de actos e feitos adecuados para producir o dereito. En concreto, por << actos >> entendemos aquelas fontes que son o resultado da actividade dun órgano ou autoridade que ten o poder de producir normas (pensemos nun decreto ou nunha lei parlamentaria); falamos en lugar de << feitos >> cando unha norma xorde, por exemplo, dun costume ou un comportamento que co paso do tempo se afirma como regra xurídica dentro dunha comunidade.

De cada fonte derivada dun acto podemos identificar: o órgano que ten o poder de emitilo (Parlamento ou Goberno), o desenvolvemento do propio acto, o documento normativo e os principios deducibles da interpretación do texto.

Cada sistema xurídico establece que autoridade debe confiarse na produción dunha norma xurídica específica e con que valores xerárquicos, creando así unha "pirámide" de fontes.

Segundo a teoría das fontes do dereito, en Italia as normas legais orixínanse a partir das seguintes fontes.

  • Fontes internas :
    1. Constitución que regula a formación de leis e determina a disciplina dos actos reguladores;
    2. a lei estatal ou autonómica, así como os decretos (actos gobernamentais emitidos cando hai unha cuestión urxente que require unha intervención oportuna) e os decretos lexislativos (actos emitidos polo goberno delegados polo Parlamento que establecen os principios e indicacións básicos que o goberno debe seguir propoñer a lei);
    3. regulamento , tamén chamado << fonte secundaria >>, emitido polo goberno, ministros e outras autoridades administrativas;
    4. costume , unha fonte subordinada á lei e que só pode funcionar dentro dos límites permitidos pola propia lei.

A lista de fontes internas está ditada polos Preleggi , que son anteriores á entrada en vigor da Constitución. Segundo a proporción dos Preleggios, a lista debería entenderse como obrigatoria, pero este obxectivo erosionouse partindo da propia Constitución.

As seguintes fontes externas teñen un significado constitucional ou, en calquera caso, o mesmo rango que as leis, que concorren a erosionar o alcance da lista tipificada polos Preleggios.

  • Fontes internacionais : normas adoptadas por un conxunto de estados sobre a base dun ou máis acordos internacionais , unidos nunha organización supranacional, que están por riba das leis individuais de cada estado membro pero que non teñen ningún efecto directo sobre os cidadáns. Chámanse tratados ou acordos . Ademais das convencións escritas, hai que incluír costumes internacionais entre as fontes internacionais, que obteñen a súa forza en función dos comportamentos que os Estados en xeral (ou, polo menos, todos os estados dunha área xeográfica) observan constantemente, convencidos do relativo obediencia.
  • Actos da Unión Europea :
    1. Regulación da Unión Europea ;
    2. Directiva da Unión Europea .

Con respecto ás fontes externas, o art. 117, co. 1 da Constitución italiana: "O poder lexislativo é exercido polo Estado e as Rexións en cumprimento da Constitución, así como coas restricións derivadas da orde comunitaria e das obrigas internacionais ".

Nota

  1. ^ G. Fassò , p. 105.
  2. ^ G. Fassò , pp. 209-210.
  3. ^ G. Fassò , p. 84.
  4. ^ G. Fassò , p. 328.
  5. ^ G. Fassò , p. 214.
  6. ^ N. Bobbio , p. 155.
  7. AJ Vyšinskij , citado en: Umberto Cerroni (ed.), Teorías soviéticas do dereito , Milán, Giuffré, 1964, p. 239
  8. Simon Dieter, O manto da xurisprudencia , Bolonia: CLUEB, Ciencia e política. No 20, 1999, p. 7.
  9. S. Battini, C. Franchini, R. Perez, G. Vesperini e S. Cassese, Manual de dereito público , Giuffrè, p. 16.

Bibliografía

  • Uberto Scarpelli, Paolo Di Lucia, Mario Jori (editado por), The language of law , Milan, LED University Editions, 1994. ISBN 88-7916-050-8

Elementos relacionados

Outros proxectos

Ligazóns externas

Control da autoridade Thesaurus BNCF 5750 · LCCN (EN) sh85075119 · GND (DE) 4048737-4 · BNE (ES) XX526381 (data)